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紫光急切希望習奧會推進收購美光

  孫琦子

  作為隨同中國國家主席習近平一起出訪美國的企業之一,紫光集團在急切地期待着此次訪問能夠帶來的成果。因為,其中的一些成果,可能會直接決定這家高科技企業正在進行的一項價值超過200億美元的商業收購能否順利推進。

  9月25日,接近紫光集團的一位人士對經濟觀察報透露說,“紫光集團想收購美國芯片製造商美光集團,對方企業很積極,但是美國政府不積極,因為美光集團除了做芯片之外還涉及到一些高端技術。”

  上述接近紫光集團的人士說,“對於中美投資協定紫光集團也在關注,這次習近平主席訪美紫光也去了好幾個人,等他們回來之後會商量對中美雙邊投資協定的看法。”

  9月23日,在西雅圖出席中美企業家座談會時,習近平表示,中美雙方正在推進雙邊投資協定談判。協定將在更大程度上放鬆中美市場准入限制,建立更加開放透明的市場規則。而中國也正在實施新一輪高水平對外開放,努力構建開放型經濟新體制,推進外商投資管理體制改革,大幅減少外資准入限制,加大知識產權保護。

  此時,距離中美雙邊投資協定(Bilateral Investment Treaty,即BIT)談判正式啟動已經過去七年。這場意義不亞於“第二次入世談判”的中美雙邊投資協定談判,旨在以具有法律約束力的協定,為中美兩國投資者相互保護對方在兩國直接投資財產與利益的安全。簡單而言,中美BIT達成后,雙方企業在對外投資時,除了被明確列出的負面清單之外的一切領域,都享受與本國企業同樣便利的國民待遇。

  2015年9月21日,在習近平正式出訪美國前一天,中國商務部部長高虎城同時在《今日美國》(USA To-day)和中國《人民日報》發文指出,從1979年到2014年,兩個世界大國之間貿易額,已經從當初的不足25億美元增長到5551億美元,是建交時的近227倍。預計2024年雙邊貿易額有望超過1萬億美元。高虎城評價說,這也是中國經濟與世界經濟日益融合的縮影。

  但中美兩國經濟的進一步融合在最近幾年間出現了罅隙。自2008年6月,中美在第四次戰略經濟對話中正式啟動雙邊投資條約談判以來,兩個經濟大國之間的BIT談判走走停停,一路波折。

  2015年9月22日,中國國家主席習近平帶着包括阿里巴巴京東、紫光集團等企業在內的諸多新生的商業力量再次向大洋彼岸出發。

  負面清單

  從企業界來看,似乎美國的企業更着急一些。2015年9月14日,94位美國大企業的CEO聯名上書,用一封對奧巴馬和習近平的公開信呼籲:“堅定地支持兩國儘快締結具有實質意義、高標準的《雙邊投資協定》。在中美兩國關係的諸多議題中,一個高標準的《雙邊投資協定》——其中明晰列明為中美兩國投資者提供平等待遇並包含較短的負面清單——是立即能對中美兩國經濟帶來實際影響的重要項目之一。”

  對這些美國企業來說,他們迫切地希望中國的市場能夠儘快開放,尤其在那些他們佔有優勢的領域:金融、電信、能源,這些領域的中國市場利潤豐厚,尤其在當前的經濟形勢下也沒有受到太多經濟周期的影響。

  對於中國企業而言,他們希望中美達成協議的急切心理,一點也不比美國人差。在兩國進行談判的過去幾年裡,中國企業在美國的多宗收購或投資被美國以種種理由叫停。

  2007年,華為聯手私募股權投資公司貝恩資本競購網絡公司3Com Corp。,貝恩資本占股80%。3Com同意了這筆價值22億美元的交易,但六個月後,美國海外投資委員會(Committee on Foreign Investment)表示要阻止該交易,理由是對中國企業影響3Com的運營表達出安全方面的擔憂。後來貝恩資本退出,該交易夭折。2010年5月,華為達成了一筆以200萬美元收購服務器技術公司3Leaf Systems的交易。由於交易規模小,通常不會受到監管機構的審查。五角大樓在交易結束后得知此消息,並要求美國海外投資委員會展開事後調查。華為反對調查,但沒有成功,最終放棄收購。此後華為對摩托羅拉、2Wire的收購也由於類似原因宣告失敗。2015年7月,紫光集團希望以230億美元收購美國芯片製造商美光科技,也因為美國安全審查上的障礙沒有獲批。

  9月25日,一位接近紫光集團高層人士對經濟觀察報說,現在去美國收購企業不是想去就能去的,需要發改委、商務部、外匯管理局三方的批准,很多企業拿到審批就需要一年時間。紫光集團上一次收購展訊美國方面的審批只用了2個月,因為芯片在美國來說已經是夕陽產業,不算什麼高科技產業,所以審批比較快。但是涉及到高技術的,比如美光,就會受到美國政府的審查。

  該人士說,如果中美投資協定達成,對雙方企業都會有利。對紫光集團來說,一個很重要的好處是赴美收購國內的審批手續可以簡化。除了審批手續簡化、時間縮短以外,BIT還可以讓雙方企業投資的渠道變得更通暢,與國際接軌也變得更順利。

  事實上,最近幾年間,中美雙方一直在為BIT的達成而努力。一個證明是,2013年的中美戰略與經濟對話決定以准入前國民待遇和負面清單為基礎展開談判,此後談判進入實質階段。次年,雙方開始了正式文本談判。

  負面清單,是指一國在引進外資的過程中以清單形式公開列明某些與國民待遇不符的管理措施。負面清單的做法,最早由美國、加拿大和墨西哥在1992年簽訂的北美自貿協定中引入。2014年,中美確定以准入前國民待遇和負面清單為談判基礎后,以2014年版本的上海自貿區負面清單為載體,中方負面貿易清單進行了自主削減。

  但美國企業界期望的顯然更多,美中貿易全國委員會上海首席代表彭捷寧(Jacob Parker)對經濟觀察報說,“中方是否能對負面清單做大膽的修改,將是中美投資協定談判這次習近平訪美期間能否取得突破的關鍵。”彭捷寧(Jacob Parker)透露,他所看到的美國方面拿出的所有負面清單中,都不超過27條。

  負面清單越簡化,意味着中國企業赴美投資的禁區就越少。不過,美國開出的看起來簡化的負面清單,並沒能讓中國企業看到一路綠燈。

  2015年4月18日,在美國首都華盛頓的世界銀行總部,中國財政部部長樓繼偉2015年國際貨幣基金組織和世界銀行春季年會期間對媒體表示,美方在負面清單中列舉了關鍵基礎設施、重要技術、國家安全三項,但對此均不作定義;並且在中方在美投資、經營的任何階段,美國行政當局都有權中止項目,產生的成本由投資人負責。這樣的提法增加了中國在美投資的不確定性,中方對此感到不舒服。

  2015年7月10日,在第六輪中美戰略與經濟對話期間,財政部副部長朱光耀對外說,“對美方而言,中方需要美方進一步澄清美國的安全審查制度,明確哪些領域是美國國家安全涵蓋的範圍;對中方而言,挑戰更為艱巨,涉及到整個投資體制的根本性變革,即從目前實行的正面清單轉變為負面清單的方式。”

  博弈和妥協

  如果從1979年中美兩國建交算起,兩個大國為建立起一個雙方具有國民待遇的投資經貿關係,已經努力了整整36年。

  1979年7月,中美在北京簽署為期3年的中美貿易協定,規定雙方互享最惠國待遇;1980年10月30日,兩國簽訂了《關於投資保險和投資保證的鼓勵投資的協議及有關問題的換文》。

  中美雙邊投資協定(即BIT)在上世紀80年代就開始醞釀。2006年9月,中美BIT成為雙方經濟戰略對話的一個組成部分,2008年6月在第四次中美經濟戰略對話過程中正式啟動。不過,隨後發生全球金融危機,給中美各自經濟和企業都帶來巨大影響。

  隨着中國經濟實力的提升,中國對外直接投資開始成為一個新的趨勢,尤其是對美國的投資。據美國商務部發布的數據,2013年中國對美直接投資達80.23億美元,2009年至2013年的複合年均增長率達41.54%,增速居全球之首,不過總額只有200多億美元,佔美國吸收外資總額的0.5%~0.7%。按照美國經濟分析局的統計,2013年美國在中國的直接投資超過615.3億美元。美國在海外的資產總額超過20萬億美元,它在中國的資產總額超過其3%,也就是美國在中國的投資總額為6000億美元。中美雙向投資發展迅速,但是矛盾和摩擦也日益增多,雙方都需要通過制度性的保證來鼓勵、促進和保護本國投資等的對方國家企業的利益。

  自1982年與瑞典簽訂第一個雙邊投資協定開始,中國已經累計簽署了150多個雙邊投資協定。美國自1982 年與巴拿馬簽訂第一個雙邊投資協定開始已經簽訂了近50個BIT。中國社科院世界經濟與政治研究所的2013年所做的一份研究報告稱,現行的2012年美國BIT範本構建了對投資者進行高水平保護的投資規則,並對美國在對外投資中面臨的新問題,如金融服務、國有企業、環境與勞工、仲裁裁決的上訴機制、領海等方面進行了調整和補充,而這部分內容是中國的BIT文本中所沒有的。中國的BIT文本中關於准入前國民待遇、最惠國待遇及業績要求,是美國BIT文本中所沒有的。

  文本的差異也體現着訴求的差異,差異的核心集中在市場准入的負面清單上。2015年6月,經過十八輪談判,中美雙方第一次交換負面清單。中國的負面清單上有超過100項,美國的清單上有20多項。“不過這也可以理解,畢竟兩國的發展水平並不一致。”中國人民大學國際貨幣研究所執行所長賁聖林表示。

  2015年6月,中美雙方首次交換了負面清單出價。9月16日,距離習近平出訪美國前一周,美國貿易代表辦公室發言人對外透露,中美雙方“在華盛頓談判時雙方交換了調整后的負面清單出價”。

  美中貿易全國委員會上海首席代表彭捷寧覺得,美國的底線在於儘可能短的負面清單和儘可能少的行業保護,但是中國也需要用一份短的負面清單來顯示誠意。彭捷寧說,“BIT需要商界儘早支持才能取得成功,中國需要減少對於外商合資的限制來激勵美國的商業界,並且通過實質性的縮減負面清單以向美國國會展示出對BIT認真的態度。”

  在賁聖林看來,資本項下完全自由流動是中國必須守住的底線。賁聖林說,“完全自由的前提是國內的金融市場足夠穩健,金融市場的參與主體足夠理性,監管部門的管理能力、風控能力也要足夠強大,這樣才能支撐全球化的人民幣和全球化的金融資產的大幅流動。目前我們的能力還是有欠缺,不能盲目開放。”

  但是從中美雙方過去釋放的信號來看,與BIT達成后重大的戰略意義相比,底線之上的部分都有談判的空間。中國國際投資促進會副會長姚文萍表示:“中美企業雙邊投資的問題,有一些源於相互不了解,有些源於法律上沒有取得一致性,雙方投資都有互相融合的問題。所以投資協定是一個平台,可以讓企業尋找到解決問題的出路,保障雙方的經濟利益。”

  被談判改變的

  儘管一路艱難,而且距離最終成果的達成尚有距離,但中美之間的BIT談判給雙方帶來改變正在不斷發生。

  面對美國BIT文本的負面清單規定,中國也開始嘗試負面清單管理。2013年9月29日,上海自貿區正式掛牌。自貿區內將對負面清單的管理模式進行試點,當時的負面清單上有190多項內容,此後負面清單的內容不斷減少。事實上,這不僅有利於美國投資者,對於改革中國國內自身的投資環境也是一種推進。有一點在中國國內似乎已經達成共識:通過進一步擴大開放促動國內改革。當年加入WTO如此,如今和美國的BIT談判也是如此。

  2014年12月28日,中國全國人民代表大會常務委員會授權國務院廣東、天津、福建和上海的自由貿易擴展區域暫時調整有關法律規定。2015年9月召開的中央全面深化改革領導小組第十六次會議審議通過《關於實行市場准入負面清單制度的意見》,首次明確我國將從2018年起正式實行全國統一的市場准入負面清單制度。

  另外一項改革是國有企業。在康納爾大學2010年的一份中美雙邊投資協定的研究報告中,闡述了美國對中國國有企業的顧慮。在美方看來,中國的國有企業享受着高額的政府補貼,並且不是市場化運作,如果在美國投資,和美國企業在市場上的競爭將是不公平的。

  據一位接近“三桶油”的能源界人士透露,近年來三桶油在美國幾乎無法拿到項目或者直接參与投資,只能做間接投資人。幾個美國能源項目方回絕三桶油的投資時表示,如果中國的國有企業參與投資,這個項目將無法在美國獲批。這也解釋了為什麼近年來對美國的投資者,近80%都是中國的民營資本。這些看得並不完全客觀,不過,這也會促動中國國有企業自身的改革。

  但在中國BIT談判中,美國對負面清單做出怎樣的修訂也極為關鍵。事實上,最近幾年間,在美國投資受阻的不僅僅是國有企業。據接近紫光集團的人士透露,紫光集團正在進行的對美國芯片製造商美光集團的收購,最近就明顯不太順利,美國政府不積極,因為美光集團除了做芯片之外還涉及到一些高端技術。

  在習近平此次出訪美國的兩個月前,今年7月中旬,紫光集團計劃以230億美元全盤收購美國內存生產商美光科技公司(Micron Technolo-gy Inc。, MU)。如果雙方達成交易,這將是最大一樁中國企業收購美國公司的交易。美光科技公司是美國碩果僅存的動態隨機存儲器(DRAM)製造商。該公司在DRAM市場上的佔有率僅次於三星電子 (Samsung Elec-tronics Co。)。

  在過去幾年間,紫光集團明顯在加大對美國高科技方面的投資和收購。紫光集團在美國的直接投資主要是在美屬海島上有註冊公司,間接投資包括2013年以17.8億美元收購芯片製造商展訊。

  中國人民大學國際關係學院教授王義桅預期這次習近平訪美最大的成果之一,將會是中美BIT談判取得突破。他說,美方希望進一步撬動中國,更多進入中國市場。而中國企業希望,美國放開高技術產業投資,允許高技術企業併購。同時,基於國有企業進入美國市場遇到的種種限制,希望美國不要以意識形態為理由來看待中國投資。

  中國投資促進會副會長姚文萍說,中美投資協定中方企業的核心訴求就是減少和消除投資美國的障礙。障礙包括各個方面,政治、經濟和法律上的障礙有許多。有一些是相互不了解,有些事法律上沒有取得一致性。雙方投資都有互相融合的問題。所以投資協定是一個平台,可以讓企業尋找到解決問題的出路。

  在姚文萍看來,中美雙邊投資協定是個框架,在這個框架下包括了很多內容,司法解釋和各種章節的解釋,這些解釋就是兩國溝通和交流的橋樑。

  王義桅認為,中美雙邊投資協定的戰略意義不僅僅是雙邊投資提升那麼簡單:“一旦BIT談成,雙方對彼此實體經濟的投資都會增加,那麼中美的利益就會深度綁在一起。此外,作為世界第一大和第二大經濟體,中美之間達成的投資協定將會對世界投資規則有決定性的影響意義,會對其它國家產生溢出效應。中美攜手制定規則,也會對世界格局產生重大影響。”

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